Regulación y revolución: Avances y perspectivas en la industria de activos digitales

En el marco de la constante evolución del ecosistema financiero global y de la transformación digital que vivimos, la industria de los activos digitales sigue cobrando una gran relevancia, permitiendo redefinir las fronteras de las finanzas tradicionales y profundizando la intersección entre la tecnología y las finanzas.

En el último semestre de 2023, la industria de activos digitales experimentó cambios significativos impulsados por innovaciones tecnológicas, fluctuaciones de mercado y, sobre todo, por un avance considerable en el marco regulatorio internacional. Este dinamismo ha planteado tanto desafíos como oportunidades para inversionistas, reguladores y participantes del mercado, configurando un escenario en el que la adaptación y el entendimiento de las dinámicas regulatorias y de mercado son fundamentales para la navegación exitosa en esta nueva revolución financiera, así como para el posicionamiento como crypto-hub de las diferentes jurisdicciones en las que ha habido avances y novedades regulatorias.

A continuación, presentamos los eventos de mayor relevancia nacional e internacional sobre los que pueden esperarse avances en el primer semestre de 2024, así como los últimos desarrollos regulatorios que buscan configurar el futuro de los activos digitales.

Eventos Relevantes

Bitcoin halving

El halving de bitcoin es un evento programado que ocurre aproximadamente cada cuatro años, o una vez sean minados 210,000 bloques de este activo digital. Este mecanismo reduce a la mitad la recompensa que reciben los mineros de bitcoin por procesar y validar las transacciones dentro de la red bitcoin (de ahí su nombre). Inicialmente, la recompensa que recibían los mineros por confirmar transacciones y asegurar la red era de 50 bitcoins por bloque, pero este valor se ha reducido a la mitad en halvings anteriores que sucedieron en 2012, 2016 y 2020. El próximo halving, que será el cuarto de su tipo desde la creación de la criptomoneda en 2009, está previsto para el primer semestre de 2024 y disminuirá la recompensa de 6.25 a 3.125 bitcoins por bloque.

El halving tiene un papel crucial en la economía de bitcoin, ya que está intrínsecamente ligado a su modelo de escasez digital. Bitcoin tiene un suministro máximo limitado a 21 millones de unidades, lo cual, junto con el halving, asegura su naturaleza deflacionaria. Este mecanismo no solo incentiva la minería durante las fases iniciales del ciclo de vida de bitcoin, sino que también contribuye a la apreciación del valor de la moneda a largo plazo al reducir la tasa a la que se introducen nuevos bitcoins en circulación. Esta medida, que tiene como objetivo controlar la oferta de bitcoin, puede desencadenar un aumento en el precio de este activo digital.

El halving es un componente fundamental del diseño económico de bitcoin, asegurando su sostenibilidad y escasez a largo plazo y ayudando a conservar la estabilidad del precio del activo y a controlar la inflación de precios. Aunque la reducción en la recompensa por bloque puede incrementar la presión financiera sobre los mineros, también puede ser un precursor de una mayor valoración de mercado de bitcoin.

A medida que nos acercamos al evento de 2024, será esencial observar cómo se adaptan los diferentes actores de la industria a las nuevas condiciones económicas y cómo el mercado en general responde a este cambio predecible, pero profundamente significativo, en la dinámica de oferta de bitcoin.

CBDC colombiano

Las monedas digitales de bancos centrales (central bank digital currencies o CBDCs) han capturado el interés de las autoridades monetarias globales, quienes continúan evaluando la posibilidad de emitir sus propias monedas digitales. Mucho se ha especulado sobre la emisión de una CBDC en Colombia, luego de que el Banco de la República anunciara en junio del año pasado la formación de una alianza con la empresa Ripple, un proveedor de soluciones de blockchain y activos digitales, con el fin de poner en marcha un proyecto piloto para el peso digital. Actualmente, el Gobierno nacional se encuentra trabajando en el proyecto del peso digital mediante una mesa técnica interinstitucional conformada por el Banco de la República, la Superintendencia Financiera de Colombia, el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, y el Congreso de la República, entre otras entidades públicas. Sin embargo, este proyecto todavía se encuentra en etapas iniciales.

La adopción de CBDC en Colombia revolucionaría el sistema bancario colombiano y sería uno de los cambios de mayor importancia en el sistema financiero durante la última década. El despliegue del peso digital en el país representaría múltiples beneficios en materia de inclusión financiera, eficiencia en el sistema de pagos e interoperabilidad, además de importantes efectos tributarios que deberán ser analizados por las empresas en aras de estar preparadas de manera previa a su implementación, incluyendo los efectos de esta medida sobre la privacidad de las transacciones.

Aprobación de los ETFs de bitcoin en Estados Unidos

La Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (Securities and Exchange Commission o SEC) aprobó a principios de enero de este año los primeros fondos cotizados en bolsa (exchange-traded funds o ETFs) de bitcoin, la criptomoneda con mayor capitalización de mercado creada en 2009. Este importante acontecimiento regulatorio representa un hito no solo para el sector de los activos digitales, sino también para la industria y los mercados financieros. Esta decisión, que se suma a la aprobación de los ETFs de futuros de bitcoin por parte de la SEC en octubre de 2021, podría dar paso a una oleada de nuevos inversionistas, ofreciendo una exposición al activo sin poseerlo directamente, reduciendo en cierta medida los riesgos asociados a la inversión.

La aprobación de los ETFs de bitcoin abre la puerta para la aprobación de otros productos financieros relacionados con activos digitales de menor volatilidad y que respondan al apetito de riesgo de consumidores más adversos. Asimismo, evidencia una tendencia regulatoria que ha venido ganando terreno en múltiples jurisdicciones para permitir el acceso de este tipo de activos a los mercados financieros y regular de manera integral el mercado de activos digitales. Dicha tendencia parece haber empezado a permear incluso a reguladores e instituciones tradicionales que, históricamente, se han opuesto al uso y aceptación de este tipo de activos.

El poder de supervisión de la SEC en vilo

Durante el primer semestre de 2024, la Corte Suprema de Justicia de Estados Unidos decidirá sobre el caso Loper Bright Enterprises v. Raimondo, decisión que podría cambiar significativamente la forma en la que las agencias federales, incluida la SEC, ejercen su poder de regulación. Parece probable que la corte anule la llamada "doctrina Chevron" o "doctrina de la deferencia", una doctrina que les permite a las agencias federales interpretar las leyes destinadas a proteger a los consumidores, la salud pública y el medio ambiente y que constituye un pilar fundamental de la función administrativa en el país norteamericano desde 1984.

Teniendo en cuenta que la SEC es la agencia federal encargada de hacer cumplir las regulaciones de valores, incluyendo el Securities Exchange Act de 1934, el fallo podría impactar el debate sobre la interpretación de la noción de valor, entendiendo que la interpretación de las agencias federales ya no sería de obligatorio acogimiento por parte de los jueces.

Se aprueba ley que regula los activos digitales en Argentina

El Congreso de la Nación Argentina promulgó recientemente la Ley 27739 de 2024, mediante la cual se aprobaron varias modificaciones al código penal de dicho país con el objetivo de fortalecer el marco legal aplicable a la prevención de actividades relacionadas con el lavado de activos y la financiación del terrorismo. Bajo ese marco, y con el objetivo de dar cumplimiento a las recomendaciones del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI), el legislador incluye dentro de la norma algunos aspectos relacionados con los activos digitales.

En primer lugar, la norma brinda una definición legal para el término "activos virtuales", estableciendo que estos deberán entenderse como una "representación digital de valor que se puede comercializar y/o transferir digitalmente y utilizar para pagos o inversiones". A su vez, también se establece una definición para el término "proveedores de servicios de activos virtuales".

Adicionalmente, se incluye a los proveedores de servicios de activos virtuales (PSAV) como sujetos obligados a efectuar reportes de información ante la Unidad de Información Financiera (UIF) de Argentina.

Por otra parte, la norma establece que la Comisión Nacional de Valores (CNV) de Argentina será la entidad encargada de ejercer facultades de supervisión, regulación, inspección, fiscalización y sanción sobre los PSAV. Para tal efecto, la norma crea el registro de proveedores de servicios de activos virtuales, el cual será administrado por la CNV y en el cual deberán inscribirse todos los PSAV que operen en el país.

Por último, la norma le asigna a la CNV la facultad de establecer y regular los parámetros que deberán seguir los PSAV para la prestación de sus servicios en el país, estableciendo expresamente que dichos parámetros deberán observar en todo momento los principios de protección y defensa de los usuarios, seguridad de la información y protección de datos personales, seguridad y eficacia en el desarrollo de operaciones, normas prudenciales que promuevan la estabilidad, solvencia y transparencia, prácticas de buen gobierno corporativo y aplicación del enfoque basado en riesgos, prevención del lavado de activos, la financiación del terrorismo y la financiación de la proliferación de armas de destrucción masiva, y la protección del ahorro del público.

La Ley 27739 de 2024, que representa un hito importante en la regulación financiera de Argentina, empezará a regir a partir del 23 de marzo de 2024, marcando un antes y un después en la manera en que se abordan los desafíos y oportunidades que presentan los activos digitales en el contexto económico actual latinoamericano.

Regulación y estándares internacionales

Financial Stability Board

Marco regulatorio global del FSB para las actividades con criptoactivos: En julio de 2023, el Consejo de Estabilidad Financiera (Financial Stability Board o FSB) finalizó su marco regulatorio global para las actividades de criptoactivos, el cual se divide en dos conjuntos de recomendaciones; uno para la regulación, supervisión y vigilancia de las actividades y mercados de criptoactivos, y otro para la regulación, supervisión y vigilancia de monedas estables (stablecoins) con alcance global. Este marco se basa en el principio de "misma actividad, mismo riesgo, misma regulación", abordando riesgos para la estabilidad financiera y enfatizando un enfoque regulador coherente y tecnológicamente neutral que busca armonizar la supervisión global mientras promueve la innovación responsable.

Implicaciones para la estabilidad financiera de los intermediarios multifuncionales de criptoactivos: El informe del FSB del 28 de noviembre de 2023 examina las implicaciones para la estabilidad financiera de los intermediarios multifuncionales de criptoactivos, destacando su rol crítico en el ecosistema de activos digitales y cómo pueden exacerbar vulnerabilidades estructurales en estos mercados. Los intermediarios multifuncionales de criptoactivos son empresas individuales, o grupos de empresas afiliadas, que combinan una amplia gama de servicios, productos y funcionalidades relacionadas con criptoactivos. Aunque el reporte señala que actualmente el riesgo para la estabilidad financiera es limitado, subraya la importancia de una regulación efectiva y consistente a nivel global.

Grupo de Acción Financiera Internacional

Actualización específica sobre la aplicación de las normas del GAFI sobre activos virtuales y proveedores de servicios de activos virtuales: En junio de 2023, el Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) actualizó su análisis sobre la implementación de estándares en activos digitales y proveedores de servicios de activos digitales, destacando desafíos significativos en la adopción de medidas contra el lavado de activos y la financiación del terrorismo (Anti-Money Laundering/Countering the Financing of Terrorism o AML/CFT) y expresando gran preocupación por la implementación insuficiente de dichas medidas en la industria de criptoactivos. El reporte destaca que un alto porcentaje de las jurisdicciones evaluadas no cumplen totalmente con los requisitos, teniendo una implementación deficiente de la denominada "Travel Rule", según la cual toda transacción de criptoactivos que supere un determinado umbral debe ir acompañada de la información personal del remitente y destinatario. Asimismo, el GAFI alerta sobre riesgos significativos en finanzas descentralizadas (DeFi) y billeteras sin custodia, incluidas transacciones entre pares (P2P).

Organización Internacional de Comisiones de Valores

Informe final de recomendaciones de política pública para los mercados de criptoactivos y activos digitales: La Organización Internacional de Comisiones de Valores (OICV) publicó en noviembre de 2023 sus recomendaciones de regulación de los mercados de criptoactivos y activos digitales. Las recomendaciones, basadas en principios y enfocadas en resultados, fueron diseñadas para promover una mayor coherencia entre los marcos regulatorios y la supervisión en las jurisdicciones miembros de la OICV y para abordar las preocupaciones relacionadas con la integridad del mercado y la protección de los inversionistas. Las 18 recomendaciones están dirigidas a las actividades desarrolladas por los proveedores de servicios de activos virtuales, incluida la oferta, la admisión, la negociación, la liquidación y la custodia de activos digitales. En términos generales, el informe de la OICV cubre las siguientes seis áreas claves: 1) conflictos de intereses derivados de la integración vertical de actividades y funciones, 2) manipulación del mercado, uso de información privilegiada y fraude, 3) riesgos transfronterizos y cooperación regulatoria, 4) custodia y protección de los activos de los clientes, 5) riesgo operativo y tecnológico y, 6) acceso, idoneidad y distribución de inversionistas no institucionales.

Informe final de recomendaciones de política pública para las finanzas descentralizadas (DeFi): La OICV propone nueve recomendaciones de política pública para abordar la integridad del mercado y la protección de los inversionistas en el ámbito de las DeFi. Estas recomendaciones buscan una mayor consistencia en los marcos regulatorios y la supervisión entre jurisdicciones miembro, para asegurar un campo de juego equitativo entre los mercados de criptoactivos y los mercados financieros tradicionales, reduciendo el riesgo de arbitraje regulatorio.

El dinámico avance de la industria de activos digitales durante el último semestre de 2023 ha marcado un punto de inflexión en la interacción entre la tecnología financiera y los marcos regulatorios internacionales. La convergencia de innovaciones tecnológicas, adaptaciones regulatorias y cambios en el mercado ha creado un entorno abundante en oportunidades y desafíos.

A medida que nos adentramos en el 2024, es imperativo para los actores del ecosistema financiero global mantenerse informados y adaptativos frente a las tendencias emergentes y las regulaciones en desarrollo para capitalizar las oportunidades que se presentan y para navegar con éxito las complejidades de esta revolución financiera en constante evolución, asegurando así un futuro prometedor para los activos digitales dentro de un marco de integridad, estabilidad y crecimiento sostenible.

Holland & Knight asesora de manera activa a entidades financieras, empresas del sector financiero y otras entidades en la adopción de políticas internas que permitan cumplir con las nuevas regulaciones que se expidan sobre la materia. Monitoreamos de forma permanente la implementación de normas que puedan tener un efecto directo sobre el funcionamiento del sistema financiero y los diferentes actores que la componen.

Para más información sobre este asunto, puede ponerse en contacto con los autores.

La información contenida en esta alerta es para la educación y el conocimiento general de nuestros lectores. No está diseñada para ser, y no debe ser usada como, la única fuente de información cuando se analiza y resuelve un problema legal, y no debe sustituir la asesoría legal, que se basa en un análisis específico de los hechos. Además, las leyes de cada jurisdicción son diferentes y cambian constantemente. Esta información no tiene por objeto crear, y su recepción no constituye, una relación abogado-cliente. Si tiene preguntas específicas sobre una situación de hecho concreta, le instamos a que consulte a los autores de esta publicación, a su representante de Holland & Knight o a otro asesor legal competente.