Las instituciones financieras deben prepararse contractualmente para transición de Libor

Los bancos centrales y reguladores del mundo continúan su preparación para la descontinuación (cessation) de la tasa Libor (London InterBank Offered Rate, tipo interbancario de oferta de Londres), que se espera ocurra a finales de 2021. Tanto el Grupo de Trabajo de Tasas de Referencia Libres de Riesgo (RFR WG) convenido por el Banco de Inglaterra (BoE) y la Autoridad de Conducta (FCA) del Reino Unido, como el Comité de Tasas de Referencia Alternativas (ARRC) convenido por la Reserva Federal de los Estados Unidos (Fed) y el Banco de la Reserva Federal de Nueva York (NY Fed) han realizado anuncios y publicado actualizaciones sobre sus esfuerzos dirigidos a la adopción de tasas de referencia más confiables en sustitución de la Libor.

La industria global de servicios financieros ha utilizado la Libor como una tasa de referencia a corto plazo para determinar el valor de un sinnúmero de acuerdos financieros, principalmente para créditos con tasa de interés variable, valores, depósitos, préstamos y contratos de cobertura para tasas de interés. Libor es la tasa más usada en relación con las divisas más importantes: dólar (USD), libra esterlina (GBP), franco suizo (CHF) y yen japonés (JPY). Adicionalmente, el uso de Libor como índice de referencia se ha extendido más allá de los productos crediticios y hoy incluye instrumentos derivados, productos de descuento, valores de deuda/papel comercial e incluso tasa de interés moratorio.

Los escándalos y casos de manipulación de mercado y reporteo falso de tasas de referencia que han ido revelándose desde 2012, "conjuntamente con el declive de liquidez en los mercados interbancarios de fondeo no garantizado, han socavado la confianza en la fiabilidad y solidez de las tasas de interés interbancario existentes."¹ La incertidumbre alrededor de la integridad de estas tasas de referencia constituye una fuente serie de riesgo y vulnerabilidad sistémicos para los mercados financieros.

Considerando su importancia sistémica, la transición hacia su reemplazo y la adopción de tasas de referencia "más robustas,"² construidas sobre la base de operaciones reales, constituye un "evento significativo" que tendrá efecto en la mayoría de las instituciones financieras reguladas y que estas deberán "gestionar muy de cerca."³

Mitigación de Riesgos

Abordar la transición de Libor le permitirá a las instituciones financieras mitigar cualquier riesgo potencial de forma temprana. Estos riesgos dependen de la variedad de activos dentro y fuera de libros de cada institución que están referenciados a Libor, pero incluyen al menos los siguientes:

• dificultad operacional para cuantificar la exposición
• lenguaje contractual de contingencia (fallback) en contratos financieros (inconsistencia entre créditos y coberturas)
• valuación financiera y riesgo modelado en relación con la transición de tasas
• gestión inadecuada de procesos de administración de riesgo y controles para respaldar la transición
• riesgos relativos a disposiciones de protección al consumidor
• capacidad limitada de terceros proveedores para soportar cambios operacionales
• potenciales litigios y riesgo reputaciones derivado de la transición de tasas de referencia

Tasas de Referencia Alternativas Recomendadas

Tanto el RFR WG como el ARRC han estado trabajando en el desarrollo de tasa de referencia libres de riesgo (RFR) en preparación para el abandono de la Libor. La tasa de referencia sustituta recomendada por el RFR WG es la Sterling Overnight Index Average (SONIA). Por su parte, la tasa de referencia sustituta recomendada por el ARRC es la Secured Overnight Financing Rate (SOFR). Estas no son las únicas tasa de referencia que se recomiendan como alternativa a Libor; los bancos centrales y reguladores alrededor del mundo continúan trabajando para desarrollar índices de referencia que puedan reemplazar todas las características de plazo que Libor ofrecía (e.g., vencimientos a distintos plazos (1 día hasta 1 año).

A partir del 3 de agosto de 2020, el Banco de Inglaterra comenzó la publicación del daily SONIA Compounded Index (SONIA al día, interés ponderado), con información sobre el cálculo de SONIA desde el 23 de abril de 2018 en adelante.

Por su parte, el 22 de julio de 2020, el ARRC publicó criterios para el uso de SOFR diaria para intereses vencidos en créditos sindicados (conventions related to using SOFR in arrears for syndicated loans) on July 22, 2020.

Los bancos centrales y reguladores de países en desarrollo también están trabajando para diseñar e implementar tasas de referencia para sus mercados domésticos, aunque en gran medida estarán a las recomendaciones que hagan tanto el RFR WG como el ARRC para homologar la transición hacia el reemplazo de Libor, tanto para operaciones trasnacionales como para productos indizados a Libor que se ofrecen en los mercados domésticos.

En el caso de México, se espera que Banxico recomiende el uso de la nueva TIIE de Fondeo a 1 día como tasa de referencia sustituta para ciertos productos financieros (a la fecha, la tasa a 1 día es la única disponible).

Disposiciones contractuales para productos crediticios existentes y productos crediticios nuevos

Los bancos centrales, reguladores y grupos de trabajo a nivel mundial han solicitado a las instituciones financieras que continúen su preparación para transitar hacia el reemplazo de Libor y, tratándose de productos crediticios, que comiencen a trabajar conjuntamente con sus acreditados a fin de establecer soluciones contractuales compatibles con los hitos de transición esperados para la industrial (milestones).

Los hitos de transición son los siguientes: (1) todos los contratos de crédito referenciados a Libor (i) con vencimientos posteriores al fin de 2021  (2) todos las operaciones de crédito nuevas y de refinanciamiento referenciadas a Libor a ser celebradas después de finalizar el cuarto trimestre (Q3) de 2020, deberán contemplar un mecanismo contractual de transición o reemplazo de tasa para "facilitar la sustitución del contrato hacia uno referenciado a una tasa SONIA o SOFR correspondiente u otra tasa RFR equivalente que esté disponible.

Productos crediticios y operaciones de crédito sujetas a disposiciones contractuales

Todos los créditos referenciados a Libor cuyo vencimiento exceda el fin de 2021 deberían incluir disposiciones legales de transición, incluyendo los siguientes productos crediticios y operaciones de crédito: contratos de crédito a plazo, líneas de crédito revolventes, ya sean bilaterales, club deals o créditos sindicados, garantizados o quirografarios, y otros tipos de financiamiento, incluyendo créditos hipotecarios (comerciales y residenciales con fines comerciales).

Disposiciones contractuales

Bancos e instituciones financieras deberán conseguir asesoría legal y trabajar internamente para desarrollar disposiciones contractuales y supuestos claros para sus líneas de crédito existentes (con vencimientos posteriores a 2021) y las líneas de crédito nuevos y operaciones de refinanciamiento, para reflejar un acuerdo previo sobre la tasa sustituta de Libor o sobre el proceso de determinación o negociación de una tasa sustituta que sea una tasa RFR disponible y recomendada. En todo caso, las disposiciones o mecanismos de reemplazo deberán surtir efectos a partir del 31 de diciembre de 2021.

Los acreedores deberán diseñar disposiciones contractuales en función de las características particulares de sus productos referenciados a Libor. Como se ha mencionado, los bancos centrales y reguladores continuarán trabajando en el análisis e implementación de tasas de referencia a plazo que puedan reemplazar Libor, basados en las últimas observaciones de operaciones reales, para publicarlas y ponerlas a disposición del público antes del hito establecido para abandonar la Libor antes de que finalice el último trimestre (Q4) de 2021.

Contacte a los abogados de Holland & Knight, including Alejandro Landa Thierry, Robert A. Ricketts, William R. Coleman and Norberto E. Quintana, para saber más y para obtener asesoría legal en los sectores bancario y de servicios financieros.

Notes

La información establecida en esta alerta es para el conocimiento y la formación general de nuestros lectores. Cabe señalar que no está diseñada para ser la única fuente de información al examinar y resolver un problema legal. Además, las leyes de cada jurisdicción son diferentes y cambian constantemente. Si tuvieran preguntas específicas sobre una situación de hecho en particular, le instamos a que consulte a un asesor legal competente.