Cumplimiento fiscal en el extranjero

Durante casi una década, los Estados Unidos se han enfocado en inspeccionar vigorosamente la tenencia de activos en el extranjero de ciudadanos estadounidenses, buscando garantizar el cumplimiento legal y reglamentario aplicable. Para tomar medidas drásticas contra la evasión de impuestos y las actividades delictivas, el Departamento del Tesoro de los EE.UU. ha forjado una estructura de complejos requisitos de notificación obligatoria sobre todo tipo de activos, desde cuentas bancarias offshore hasta herencias y fideicomisos en el extranjero. Las sanciones por evasión pueden ser graves e incluso superar el valor de los activos no declarados. La División de Investigación Criminal del IRS está presente en 11 países en el exterior y ha imputado a cientos de contribuyentes, tanto particulares como empresas, además de asesores financieros y banqueros, en supuestas tramas de evasión de impuestos.

Ayudamos a los propietarios de activos offshore a evitar acciones coercitivas, asesorándoles sobre la estructuración eficiente de estos activos, el cumplimiento de complejos requisitos de información y la mitigación de sanciones cuando son objeto de acciones coercitivas.

Nuestro Equipo de Cumplimiento Fiscal Offshore tiene extenso conocimiento de la normativa sobre Cuentas Bancarias y Financieras en el Extranjero (FBAR, por sus siglas en inglés), la Ley de Cumplimiento Fiscal para Cuentas Extranjeras (FATCA, por sus siglas en inglés), la Ley de Secreto Bancario, la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA, por sus siglas en inglés), normas de inmigración y diversas prioridades investigativas que mantienen las entidades gubernamentales tales como el Departamento del Tesoro, el IRS y el Departamento de Justicia de los EE.UU. (DOJ, por sus siglas en inglés).

Para suplir mejor las necesidades de nuestros clientes, el Equipo de Cumplimiento Fiscal Offshore colabora estrechamente con nuestro Equipo de Litigios y Controversias Fiscales. Varios de nuestros abogados se desempeñaron anteriormente como fiscales en estos mismos organismos gubernamentales, quienes mantienen las relaciones y aprovechan los conocimientos adquiridos para asesorar con mayor precisión a nuestros clientes.

Cumplimiento de la ley FATCA

La Ley de Cumplimiento Fiscal para Cuentas Extranjeras (FATCA, por sus siglas en inglés), exige a las instituciones financieras extranjeras y a otras entidades foráneas no financieras que informen a los Estados Unidos sobre los activos extranjeros que posean sus titulares de cuentas estadounidenses. El incumplimiento de esta obligación da lugar a retenciones sobre los pagos sujetos a retención. La legislación subyacente también obliga a los ciudadanos estadounidenses a declarar sus cuentas financieras y sus activos en el exterior en función de su valor, utilizando el Formulario 8938 del IRS.

La ley FATCA, promulgada como respuesta a la creación de paraísos fiscales en el exterior, conlleva sanciones civiles y penales aplicables tanto a ciudadanos estadounidenses (incluidos los que residen fuera de los EE.UU.), como a las compañías de seguros, las instituciones financieras y los gestores de fondos. Desde la promulgación de la ley en 2010, nuestro Equipo de Cumplimiento Fiscal Offshore ha ayudado a nuestros clientes a diligenciar los Formularios 8938 y W-8BEN-E, además de brindarles apoyo sobre todos los aspectos de FATCA.

Futuras reformas y paraísos fiscales

Siempre y cuando se logre una reforma fiscal, es poco probable que se alteren los requisitos de cumplimiento de la normativa offshore. La tendencia mundial en los últimos años se ha dirigido hacia una aplicación más rigurosa, y es muy probable que continúe hacia este rumbo. FATCA y el Intercambio Automático de Información Financiera, conocido como el Estándar Común de Reporte (CRS, por sus siglas en inglés), han llegado para quedarse.

Por ejemplo, el Consorcio Internacional de Periodistas de Investigación (ICIJ, por sus siglas en inglés) divulgó los denominados Panamá Papers en junio de 2016, que incluían 11,5 millones de documentos filtrados que revelaban información confidencial financiera detallada y sobre abogados y clientes de casi 215.000 entidades extraterritoriales administradas por la firma de abogados Mossack Fonseca. Por consiguiente, el IRS está investigando a los beneficiarios reales estadounidenses de las empresas ficticias que figuraban en dichos documentos y a las personas nombradas en los documentos, sumándose a las investigaciones entabladas por múltiples gobiernos en todo el mundo.

Nuestros abogados enfocados en cumplimiento regulatorio de paraísos fiscales han seguido de cerca estos acontecimientos, así como las investigaciones afines instauradas por el IRS Global High Wealth Industry Group hacia individuos de patrimonios altos, también conocido como el Wealth Squad o escuadrón de la riqueza. Mediante un grupo altamente capacitado de auditores forenses, se enfocan en investigar a individuos que tienen un alto patrimonio neto con activos en el extranjero, auditándoles enérgicamente. Nuestro equipo de Holland & Knight ha comprobado que es fundamental entablar relaciones anticipada con los examinadores para lograr resultados más favorables, guiando a los clientes en la manera más favorable de manejar dichas situaciones.

Orientación sobre divulgación voluntaria

Durante varias décadas, la División de Investigación Criminal del IRS ha ofrecido a los contribuyentes la oportunidad de solucionar sus problemas fiscales mediante una declaración voluntaria, cuyo proceso se detalla en el Manual de Rentas Internas. Los contribuyentes colaboradores se benefician de hacer una declaración voluntaria ya que evitan un proceso penal y posiblemente aminoran el alcance de las sanciones civiles.

Asimismo, desde 2009, mediante la implementación de medidas adicionales para identificar a los contribuyentes con cuentas offshore no declaradas, el IRS ha ofrecido a los contribuyentes múltiples opciones a través de las cuales pueden resolver su incumplimiento. Aunque a menudo estos programas requieren el pago de multas, se logra evitar posibles sanciones mucho más severas que resultarían de una auditoría o de una acción coercitiva.

En la actualidad, el IRS ofrece cinco opciones para resolver los casos de incumplimiento relacionados con activos en el extranjero:

• Programa de declaración voluntaria de información extraterritorial (OVDP, por sus siglas en inglés)
• Procesos offshore nacionales simplificados
• Procesos offshore en el extranjero simplificados
• Procesos para la presentación de FBAR morosos
• Procesos de presentación de la reintegración de información internacional atrasada

Asesoramos a nuestros clientes sobre su participación en estos programas, así como los beneficios y desventajas de cada uno.

Los reglamentos que rigen estos programas se ajustan ocasionalmente, y nuestros abogados del Equipo de Cumplimiento Fiscal Offshore pueden ayudar a los contribuyentes a identificar el programa más adecuado y que les proporcione la mayor protección ante su situación particular. Los diversos OVDP, mediante los cuales el IRS dice que el gobierno ha recaudado más de US$9,9 mil millones de 55,800 contribuyentes desde 2009 hasta inicios de 2017, han sufrido cambios recientes que pueden hacer que sus costos ahora sean prohibitivos para muchos contribuyentes. Además, 48.000 contribuyentes han utilizado los programas simplificados, pagando US$450 millones al gobierno.

Donaciones y legados

Los contribuyentes que reciben un regalo de una persona en el extranjero o de una entidad foránea a menudo se sorprenden al saber que es posible que éste debe declararse al IRS. Esto también aplica para las donaciones de particulares, empresas extranjeras en las que el contribuyente no posee acciones y sociedades extranjeras en las que el contribuyente no es socio, así como las distribuciones de un fideicomiso extranjero. La no presentación del formulario correspondiente no solo está sujeta a posibles sanciones, sino que la prescripción de la declaración de impuestos subyacente se suspende hasta que se presente el formulario correcto.

Navegando la multiplicidad de formularios fiscales

En los últimos años, el IRS ha introducido nuevos formularios para la presentación de información y ha ampliado la lista de situaciones que requieren que los contribuyentes presenten los formularios actuales. Como resultado, la carga para cumplir con la normativa es cada vez más onerosa. Con frecuencia asesoramos a nuestros clientes sobre la manera correcta de declarar sus activos extranjeros, incluyendo:

• donaciones y legados de personas y patrimonios extranjeros
• donaciones de empresas y sociedades extranjeras
• donaciones y legados de un expatriado amparado
• distribuciones de fideicomisos extranjeros
• propiedad de un fideicomiso extranjero
• titularidad de cuentas bancarias en el extranjero
• propiedad de acciones de una sociedad extranjera
• propiedad de acciones de una sociedad de inversión extranjera pasiva
• propiedad de determinados activos financieros extranjeros
• propiedad de entidades extranjeras no consideradas
• propiedad extranjera de entidades no consideradas

Los contribuyentes que no presentan el formulario adecuado en situaciones específicas – como puede ser la declaración de un regalo o la propiedad de un activo o recibo extranjero – pueden incurrir en graves detrimentos financieros. Sin embargo, ya sea que los contribuyentes auto identifiquen oportunamente su incumplimiento, o sean informados del mismo por el IRS, nuestro Equipo de Cumplimiento Fiscal Offshore los puede guiar sobre cómo presentar una explicación de causa razonable a las entidades gubernamentales.

La prevención es fundamental

Animamos a cualquier persona que posea activos en el extranjero a buscar asesoría sobre la mejor forma de estructurar la propiedad y la declaración de dichos activos. El propósito de nuestro Equipo de Cumplimiento Fiscal Offshore, así como de nuestro Grupo de Práctica de Derecho Tributario en general, es mantener al día el entorno fiscal de nuestros clientes en el siempre cambiante mundo de la tributación de activos extranjeros. Nuestros abogados colaboran con todas las áreas de la práctica fiscal, la planificación patrimonial, litigios, investigaciones y preservación del patrimonio internacional, para estar al corriente de los cambios legislativos y normativos con el fin de minimizar la exposición de los contribuyentes con activos extranjeros o aquellos resultantes al entablar negocios en el extranjero.